4. Правовая природа международного коммерческого арбитража.
Правовая природа международного коммерческого арбитража. Существуют три основные теории в отношении определения природы арбитража в целом и международного коммерческого арбитража в частности: юрисдикционная, договорная и смешанная.
1. Юрисдикционная (процессуальная).
Согласно юрисдикционной теории все вопросы, касающиеся международного коммерческого арбитража, решаются исходя из применения права конкретного государства, в котором рассматриваются споры.Компетенция международного арбитражного суда основана на действии норм права, созданных государством. Арбитражное решение является окончательным, разрешает спор между двумя или более сторонами.
2. Договорная (материально-правовая)
В соответствии с данной теорией основой арбитража является арбитражное соглашение, которое рассматривается как сделка, включающая две стадии: ее заключение (соглашение сторон о выборе компетентного органа для рассмотрения спора) и еѐ выполнение (вынесение арбитражного решения).
Однако из названного обычного правила существуют исключения, когда компетенция международного арбитражного суда возникает на основании международного документа (соглашения), когда истец признает компетенцию арбитражного суда в начале арбитража и арбитражное соглашение не заключается. Эти исключения предусматриваются следующими международными актами:
Вашингтонская конвенция о порядке разрешения споров между государствами и инвесторами из других государств 1965 г.;
Московская конвенция о разрешении арбитражным путем гражданско-правовых споров, вытекающих из отношений экономического и научно-технического сотрудничества 1972 г.;
Североамериканское соглашение о свободной торговле 1992 г. (NAFTA — North American Free Trade Agreement);
Лиссабонская энергетическая хартия от 17 декабря 1994 г. (Energy Charter Treaty).
Большое значение в арбитраже имеет автономия сторон, которая проявляется в следующем:
выбор сторонами национального права для регулирования разбирательства или существа спора.
Избрание сторонами транснациональных правил для арбитражного разбирательства норм lex mercatoria.
3. Смешанная
Сторонники смешанной теории считают, что в арбитраже присутствует как договорное, так и процессуальное начало.Вопросы право- и дееспособности сторон при заключении арбитражного соглашения, определения его формы относятся к материально-правовым отношениям. Вопросы арбитражного разбирательства, принятия и исполнения арбитражного решения относятся к процессуальным вопросам.
Правовая природа арбитража.
1. Договорная теория арбитража: арбитраж – договорно-правовой институт, цель которого состоит в организации арбитражного разбирательства и разрешения спора по существу. Вид гражданско-правового договора. Предмет такого договора: вопросы выбора сторонами арбитража, выбор времени и места проведения арбитражного разбирательства, определение процедуры арбитражного разбирательства и материального права, которое применяют арбитры. Некоторые авторы предлагают рассматривать арбитраж как разновидность мирового соглашения.
Юридические последствия признания арбитража в качестве договора:
— стороны могут самостоятельно определять порядок проведения арбитражного разбирательства.
— договорная теория предполагает возможность упрощенного порядка разрешения спора.
— согласно ДТ основания непризнания и неприведения в исполнение иностранных арбитражных решений и внутренних арбитражей должны быть идентичными.
— арбитры не должны быть связаны коллизионным правом места проведения арбитража.
— если в качестве причины назначения арбитров называлось их знание подлежащего применению их права, то арбитры по должности обязаны установить содержание этого права.
Последствия, применимые как к коммерческому, так и внутреннему арбитражу:
1. арбитры должны нести ответственность за небрежное, некомпетентное или недобросовестное исполнение своих функций, выраженного в вынесении решения не по существу спора.
2. арбитражное решение не может иметь эффекта res judicato – недопустимость повторного рассмотрения однажды рассмотренного спора, поскольку оно является оформлением окончательной стадии выполнения сторонами гражданско-правового договора.
3. срок исковой давности начинает исчисляться с момента возникновения требования одной стороны к другой/с момента возникновения основания возбуждения арбитража; при этом течение исковой давности не приостанавливается на время проведения арбитражного разбирательства.
2. Процессуальная теория: признание арбитража в качестве особой формы правосудия, осуществляемой от имени государства.
Арбитражное соглашение в данном контексте рассматривается как соглашение процессуального характера, основной целью которой является исключение юрисдикции государственного суда.
Процессуальная теория на практике ведет к невозможности применения иностранного процессуального права и исключает постановку коллизионной проблемы. Будет применяться право того государства, на территории которого происходит разбирательство.
Черты процессуальной теории:
1. Для признания и исполнения иностранных судебных арбитражных решений характерен принцип взаимности, который закрепляется в двусторонних соглашениях.
2. Арбитры связаны коллизионным правом страны места проведения арбитража.
3. При установлении содержания иностранного (материального) права, арбитры обязаны применять процессуальное законодательство страны места разбирательства.
4. Арбитры не несут никакой ответственности за небрежное, некомпетентное, недобросовестное выполнение своих функций.
5. Основание непризнания и неисполнения иностранных судебных решений отличается от оснований, предусмотренных для внутренних третейских решений.
3. Смешанная теория: сочетание положений предыдущих теорий.
1. сочетание материальных и процессуальных правовых элементов.
2. стороны вправе избрать закон, применимый к соглашению об арбитраже.
3. на условия действительности арбитражного соглашения не обязательно распространяются нормы о действительности основного договора.
4. арбитраж будет регулироваться как материальными, так и процессуальными нормами.
5. взаимодействие арбитража с государственными судами.
4. Автономная теория: юридическая природа арбитража может быть определена только с учетом его целей и реальной пользы.
арбитраж – независимое явление, юридическая природа которого объясняется из прагматических соображений удобства и быстроты разрешения спора.
Источник
105. Международный коммерческий арбитраж: правовая природа, виды, принципы деятельности.
Международные коммерческие споры могут рассматриваться и в системе государственных арбитражных судов, если законодательство соответствующей страны это разрешает (п.5 ст.27 АПК арбитражный суд рассматривает не только внутренние экономические споры, но и споры с участием иностранных организаций, организаций с иностранными инвестициями, международных организаций, иностранных граждан); международные коммерческие споры могут рассматриваться национальными третейскими (негосударственными) судами (вытекает из смысла положений ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации»).
В отличие от этих двух арбитражей международный коммерческий арбитраж создается для рассмотрения исключительно коммерческих споров международного характера.
Преимущества арбитражного порядка рассмотрения международных коммерческих споров:
- Носит демократический характер (не входит в систему судебных, административных и иных гос органов);
- Стороны имеют возможность оказывать влияние на все стадии арбитражного разбирательства (согласие сторон – обязательное условие для обращения в арбитраж, стороны могут избирать арбитров, доверить решение дела одному лицу, не обязательно юристу, стороны избирают место проведения арбитража и язык арбитражного разбирательства, стороны вправе избирать полностью или частично саму арбитражную процедуру, стороны могут изъять спор из действия права и предложить решить его по справедливости ).
- Рассмотрение дел происходит в относительно короткие сроки (так как процедура проста и не регламентируется многочисленными процессуальными нормами).
- Осуществление принудительных мер по предварительному обеспечению иска;
- Принудительное исполнение арбитражного решения.
- Adhoc(разовый арбитраж) – образуется сторонами для рассмотрения конкретного спора, после разбирательства которого и вынесения решения он прекращает свое существование, стороны выбирают место проведения арбитражного разбирательства, устанавливают правила избрания арбитров и арбитражную процедуру, у сторон практически неограниченная автономия в выборе процедуры разрешения спора (могут договориться о применении одного из типовых арбитражных регламентов, разработанными международными организациями специально для арбитража Ad hoc, могут взять регламент существующего институционального арбитража).
- Институциональный арбитраж (постоянно действующий) –создается при национальных торговых палатах, биржах, ассоциациях, союзах, обществах, существует постоянно действующий орган, который, не принимая участия в разрешении споров, выполняет некоторые административно-технические, консультативные и контрольные функции, характерно наличие положения (или устава) и регламента, устанавливающих правила арбитражного процесса, наличие списка арбитров, из которого стороны выбирают арбитров.
Источник