18.Понятие и юридическая природа независимой гарантии. Виды независимой гарантии. Понятие и форма независимой гарантии.
Статья 368. Понятие и форма независимой гарантии 1. По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом. 2. Независимая гарантия выдается в письменной форме (пункт 2 статьи 434), позволяющей достоверно определить условия гарантии и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром. 3. Независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии), а также другими коммерческими организациями. К обязательствам лиц, не указанных в абзаце первом настоящего пункта и выдавших независимую гарантию, применяются правила о договоре поручительства. 4. В независимой гарантии должны быть указаны: — дата выдачи; — принципал; — бенефициар; — гарант; — основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией; — денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения; — срок действия гарантии; — обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии. В независимой гарантии может содержаться условие об уменьшении или увеличении суммы гарантии при наступлении определенного срока или определенного события. 5. Правила настоящего параграфа применяются также в случаях, когда обязательство лица, предоставившего обеспечение, состоит в передаче акций, облигаций или вещей, определенных родовыми признаками, если иное не вытекает из существа отношений.
Банковская гарантия характеризуется следующими чертами: — самостоятельностью, независимостью от обеспечиваемого ею обязательства, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство (ст. 370 ГК). Своим «появлением на свет» банковская гарантия в каждом конкретном случае обязана основному обязательству, ибо невозможно обеспечивать обязательство, которого нет. Независимость обязательства гаранта, очевидно, проявляется в том, что, рассматривая требование бенефициара, гарант не может выдвигать возражения, основанные на отношениях бенефициара и принципала; — безотзывностью: гарант вправе отозвать гарантию только в том случае, если в ней предусмотрена такая возможность (ст. 371 ГК); — непередаваемостью прав: бенефициар может уступить третьему лицу принадлежащее ему по банковской гарантии право требования к гаранту лишь в том случае, если такая возможность предусмотрена в самой гарантии (ст. 372 ГК); — возмездностью: за выдачу гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение (ст. 370 ГК); — высокой степенью формализованности отношений, которая проявляется, например, в том, что даже если у бенефициара есть основания требовать от гаранта исполнения обязательства, предусмотренного гарантией, но документы, приложенные к соответствующему требованию бенефициара, не соответствуют условиям гарантии, то гарант отказывает в удовлетворении такого требования (п. 1 ст. 376 ГК).
В отношениях, возникающих по поводу банковской гарантии, участвуют три субъекта: 1) гарант — им может быть только банк, иное кредитное учреждение или страховая организация. Если в обеспечение какого-либо обязательства выдается «банковская гарантия» каким-то другим субъектом (коммерческим или некоммерческим юридическим лицом, органом государственной власти или местного самоуправления и т.п.), то такая гарантия недействительна (ничтожна), поскольку правоспособность этих субъектов не включает возможность выдачи банковской гарантии; 2) принципал — лицо, которое в каком-либо обязательстве (кредитном, из договора купли-продажи, аренды, подряда и т.п.) выступает в качестве должника. Банковская гарантия дается по просьбе принципала. Следовательно, банковская гарантия, выданная без такой просьбы, недействительна (ст. 168 ГК); 3) бенефициар — кредитор принципала по обеспечиваемому банковской гарантией обязательству.
Оформление банковской гарантии производится в несколько этапов. Должник по какому-либо обязательству (принципал) обращается к банку, иному кредитному учреждению или страховой организации (гаранту) с просьбой дать обязательство при наличии определенных условий уплатить кредитору данного должника (бенефициару) денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования об ее уплате. Указанное обращение производится в письменной форме. Помимо просьбы дать банковскую гарантию здесь могут излагаться возможные условия будущей гарантии, размер вознаграждения, которое будущий принципал готов уплатить потенциальному гаранту за выдачу банковской гарантии, и т.д. Отношения принципала и гаранта по поводу выдачи последним банковской гарантии регулируются их соглашением, в котором устанавливается размер вознаграждения, уплачиваемого принципалом гаранту, определяются права и обязанности гаранта и принципала, возникающие в связи с выплатой гарантом бенефициару денежных сумм во исполнение требований последнего, и т.д. Наконец, банк, иное кредитное учреждение или страховая организация дают письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате. В этом письменном обязательстве (банковской гарантии) определяется сумма, на которую выдается гарантия, формулируются условия, при наличии которых гарант обязуется уплатить бенефициару указанную сумму или ее часть, предусматривается перечень документов, которые должны быть приложены бенефициаром к требованию об уплате гарантом денежной суммы, указывается срок, на который выдается гарантия.
Не исключено оформление отношений по поводу банковской гарантии путем составления одного документа, подписываемого гарантом и бенефициаром, а иногда даже и принципалом, причем в этом документе могут излагаться не только условия гарантии, но и правила о взаимоотношениях гаранта и принципала, хотя с точки зрения юридической техники такое оформление отношений недостаточно корректно, однако оно вполне допустимо. Обязательство гаранта должно оформляться в письменной форме. Обычно банковская гарантия дается путем выдачи (направления) так называемого гарантийного письма либо документа, озаглавленного «Банковская гарантия», или проще «Гарантия».
Источник
20. Независимая гарантия — правовая природа акцессорность. Обеспечительный платеж
По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом. НЕ является акцессорной. У должника (принципала) с банком отдельный договор, который никак не касается кредитора (бенефициара) со всеми вытекающими процентами. Банк по своему одностороннему волеизъявлению дает поручительство. Потом банк по регрессному обязательству взыскивает с принципала. Гарантия мб отзывной или безотзывной. Если в договоре ничего не сказано то, гарантия по умолчанию является безотзывной, ее нельзя передавать никому. Кто-то считает, что независимая гарантий не 100% независимая, по 4 пункту статьи 376 ГК РФ. Федер: есть определенные элементы акцессорности, они мб ограничены, но они есть.
При независимой гарантии есть договор о самой гарантии (двухсторонний, возмездный — обычно стоит несколько процентов 1.5-3%) и соглашение о предоставлении гарантии (также как в поручительстве). Они используются при государственных закупках; в принципе по любой сделке, но не часто; + чтобы приостановить исполнение судебного акта (?)
Бевзенко пишет о 5 элементах акцессорности в независимой гарантии: 1.Акцессорность возникновения; 2.Акцессорность объема требований; 3. Акцессорность следования за главным требованием; 4. Акцессорность прекращения; 5. Акцессорность в части возможности принудительного осуществления.
Гонгало говорит о том, что это своеобразное обязательство.
Характеристики: безотзывность (гарант вправе отозвать гарантию, только если такая возможность предусмотрена); непередаваемость прав (бенефициар может уступить третьему лицу право требования к гаранту, если такая возможность предусмотрена); возмездность (принципал платит гаранту); высокая степень формализованности отношений.
Субъектный состав: гарант (банк); принципал (должник); бенефициар (кредитор).
Обеспечительный платеж это определенная денежная сумма, которая вносится одной из сторон договора в пользу другой в обеспечение исполнения денежного обязательства (в том числе обязательства возместить убытки и уплатить неустойку), а также обязательства, возникшего по основаниям ст.1062 (там о играх и пари). Можно обеспечивать будущее обязательство. Сумма обеспечительного платежи засчитывается в счет исполнения обязательства, иначе – возвращается. Ф.А.: по сути, аванс = обеспечительный платеж. Гонгало: нет, разница есть: обеспечительный платеж вносится, когда соответствующего обязательства (возместить убытки и пр.) еще нет, а аванс и задаток – в счет причитающихся платежей; также обеспечительный платеж обеспечивает интересы лишь одной стороны (которая его получит), задаток – интересы двух сторон.
Источник
Понятие независимой гарантии ее правовая природа
ГК РФ Статья 368. Понятие и форма независимой гарантии
(в ред. Федерального закона от 08.03.2015 N 42-ФЗ)
Позиции высших судов по ст. 368 ГК РФ >>>
1. По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.
2. Независимая гарантия выдается в письменной форме (пункт 2 статьи 434), позволяющей достоверно определить условия гарантии и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром.
3. Независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии), а также другими коммерческими организациями.
К обязательствам лиц, не указанных в абзаце первом настоящего пункта и выдавших независимую гарантию, применяются правила о договоре поручительства.
4. В независимой гарантии должны быть указаны:
основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией;
денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения;
обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.
В независимой гарантии может содержаться условие об уменьшении или увеличении суммы гарантии при наступлении определенного срока или определенного события.
5. Правила настоящего параграфа применяются также в случаях, когда обязательство лица, предоставившего обеспечение, состоит в передаче акций, облигаций или вещей, определенных родовыми признаками, если иное не вытекает из существа отношений.
Источник